民事程序法之發展與憲法原則

第一編　導　論

第一章 民事程序法發展之憲法因素考量∕1
壹、前　言∕3
貳、憲法於民事審判組織與任務之影響∕4
一、獨立之裁判機關∕4
二、司法之意義與目的∕8
三、民主原則之影響∕10
參、法治國原則∕12
一、依法審判∕12
二、法定法官∕12
三、法律安定性∕13
四、個案正義∕19
五、比例原則∕21
肆、社會國原則∕25
伍、基本權∕28
一、基本權概說∕28
二、人性尊嚴保障∕28
三、合法聽審權∕29
四、有效率權利保護（Der Anspruch auf effektiven Rechtsschutz）∕31
五、公正程序請求權（Der Anspruch auf ein faires Verfahren）∕34
六、程序利益保護原則之理論開展∕36
七、其他程序上相關之基本權∕38
陸、接近法院∕46
柒、憲法保障之實踐∕48
捌、結　論∕50

第二編　本　論

第二章 合法聽審權∕53
壹、前　言∕55
貳、合法聽審權之基本特質∕56
一、合法聽審之名稱∕56
二、合法聽審權之性質∕59
三、承認合法聽審權之理由∕62
參、合法聽審之請求權人∕63
一、德國基本法第一○三條第一項主體解釋論之特殊性∕63
二、可能權利人之具體範圍∕64
肆、合法聽審權之基本內容∕71
一、知悉權（受通知權）∕71
二、陳述權（Das Recht auf Aeusserung）∕75
三、法院之審酌義務∕82
四、突襲裁判之禁止∕85
五、失權之特殊意義∕89
伍、合法聽審權之例外與違反之救濟∕94
一、例　外∕94
二、違反之救濟∕95
陸、結　論∕100

第三章 法律性突襲裁判∕103
壹、前　言∕105
貳、定義與重要性∕106
一、定　義∕106
二、論題之重要性∕113
參、我國法∕114
一、法律依據∕114
二、實　務∕117
三、學　說∕122
肆、德國法∕130
一、概　說∕130
二、民事訴訟法第二七八條第三項（舊法）∕131
三、民事訴訟法第一三九條（舊法）∕141
四、新修正民事訴訟法第一三九條（01.01.2002）∕143
五、基本法第一○三條第一項∕147
伍、評估與展望──代結論∕150

第四章 民事程序之武器平等原則∕161
壹、前　言∕163
貳、民事訴訟法與憲法關係概說∕164
參、武器平等之基本內涵∕167
一、憲法基礎∕167
二、程序法上意義∕168
三、與公正程序之關係∕170
肆、武器平等與舉證責任分配法則∕172
一、醫師民事責任程序之特殊性∕172
二、實務之見解∕175
三、學說見解∕178
伍、武器平等理論於我國法發展之特殊性∕180
一、學說觀察∕180
二、實務現況∕181
三、發展之評估∕186
陸、結　論∕188

第五章 訴訟救助∕191
壹、前　言∕193
貳、訴訟救助制度之法基礎∕193
一、訴訟救助之憲法意義∕193
二、訴訟救助制度之立法規定∕199
參、訴訟救助制度之內容∕203
一、我國法∕203
二、德國法∕215
肆、我國訴訟救助制度之發展評估∕223
伍、結　論∕228

第六章 遲延提出攻擊防禦方法之失權∕231
壹、前　言∕233
貳、法律依據與立法目的∕235
一、法律依據∕235
二、立法目的∕241
參、失權規定之合憲性控制∕244
一、聯邦憲法法院之見解──憲法基本原則之檢驗∕244
二、解釋論上之影響∕252
肆、要件與效力∕255
一、我國法∕255
二、德國法∕262
伍、我國法規定之發展評估──代結論∕287

第七章 強制執行程序中之比例原則考量∕299
壹、基本案例∕301
貳、以比例原則充當強制執行程序基本原則之考慮因素∕302
一、比例原則之基本內涵∕302
二、比例原則於強制執行可適用性之理論爭議∕305
三、基本權衝突∕310
四、於我國法基礎之探尋∕312
五、缺乏比例原則意識下之強制執行困境∕313
參、合適性原則∕314
一、概　說∕314
二、個別強制執行程序之考量∕316
肆、必要性原則∕319
一、概　說∕319
二、個別強制執行程序之考量∕321
伍、狹義之比例原則∕324
一、概　說∕324
二、小額債權之強制執行∕325
三、比例原則標準之量化可能性∕329
四、債權人之值得保護性∕331
五、債務人之特殊保護必要性∕333
陸、違反比例原則之效果∕336
一、比例原則於強制執行程序之作用∕336
二、違反之效果∕337
柒、結　論∕339
一、基本觀察∕339
二、案例說明∕340
三、立法展望∕344

第八章 美國懲罰性賠償金判決之承認與執行∕347
壹、前　言∕349
貳、懲罰性賠償制度之基本內容∕349
一、制度發展史∕349
二、種類與要件∕352
三、功　能∕354
參、美國懲罰性賠償判決之承認與執行∕358
一、民事事件∕358
二、公序良俗∕360
三、憲法秩序之考量∕369
四、其他因素∕372
肆、我國之立法與實務∕372
一、立　法∕372
二、實務見解∕373
伍、我國法之發展評估──代結論∕381
索 引∕385

序

　　本書自二○○三年十一月出版迄今已逾五年，期間立法、實務及學說均對相關議題多所重視，書中各篇章之意義乃在實務之實踐及學理之辯證中更被突顯。茲因初版已無庫存，應出版社要求，並慮及學生利用之便，乃增訂部分內容，並暫時將關於德國民事訴訟法修正部分予以移除，如讀者就之有參考需要者，自可援引初版之相關章節內容，或查閱月旦法學知識庫電子書相關章節，特此敘明。

　　民事程序法之發展乃與憲法原則之關係密不可分，若對於憲法原則陌生，則對於司法程序於法治國之定位，即難以究明。數年前筆者曾於某項考試命題關於「法定法官原則」者，當時乃有部分考生感到不解及錯愕。但若較諸今日，對於前任總統相關訴訟及已廢止合意選定法官制度所引起關於是否違反該原則之疑慮，似亦可徵憲法原則對於程序運作正當性監控及影響力之無遠弗屆。

　　個人能力有限，人間學問之道無窮。有幸經常蒙受權威先進之指導及鞭策，心中充滿感恩。而其有部分見解得獲實務運作肯認者，固有功不唐捐及幸逢知己之喜悅；其有不同見解回應者，亦足促己反思，可得再出發之動力。凡此，均值個人感念再三。

　　憲法原則對於民事程序法之影響，相關議題甚多，本書僅擇其部分論述之，對於部分議題有所未盡者，乃期待來者為之，勉之哉。

姜世明 2009年2月25日