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人權論:現代與近代的交會

人權論:現代與近代的交會

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內容簡介

  當前我國憲法學處於兩難局面,在人權的理論研究及實踐上,不僅要承受現代人權的衝擊,更須追加近代人權的體驗。本書秉持此一認知,以立足近代人權、追尋現代人權為原則,迎向高難度的挑戰。

  本書計分十一章,前四章屬於總論性質,主要探討人權保障擴大與強化的趨勢,發掘當中蘊含的問題及潛藏的危機,並舉出憲法學面臨的重大課題。後七章為各論,考察對象涵蓋平等原則、一般行為自由、人身自由、表現自由(含集會遊行自由、結社自由)、職業自由及環境權等。
 

作者介紹

作者簡介

許志雄


  現 職
  國立嘉義大學通識教育中心教授
  國立臺灣大學法律學研究所兼任教授

  學 歷
  國立台灣大學法律學系學士、碩士、博士課程
  日本東京大學法政研究所研究

  經 歷
  行政院政務委員
  蒙藏委員會委員長
  淡江大學公共行政學系教授、系主任
  興國管理學院講座教授
  台灣法學會理事長
 

目錄

序 言
第一章 當代人權的發展趨勢與課題

 壹、前 言/1
 貳、人權普世價值的體認/3
 參、人權保障的擴大/6
 肆、國家「基本權保護義務論」的興起/12
 伍、司法保障的強化/17
 陸、國際保障的重視/22
 柒、結 語/27
第二章 人權與保護
 壹、前 言/29
 貳、人權與保護的相生相剋/31
 參、「安全網」下的隱憂/42
 肆、人權擴張論的省思/51
 伍、結 語/65
第三章 權利與制度
 壹、前 言/68
 貳、制度保障論的困惑/71
 參、大法官的「制度保障」解釋/89
 肆、權利與制度關係的再思考/99
 伍、結 語/110
第四章 人權的私人間效力論
──以司法院釋字第728號解釋為契機
 壹、前 言/114
 貳、釋字第728號解釋與私人間效力論/116
 參、傳統學說的檢討/123
 肆、私人間效力論的新發展/134
 伍、間接效力說再論/145
第五章 一般行為自由的探討
──從司法院釋字第689號解釋談起
 壹、前 言/156
 貳、概括性權利保障條款與一般行為自由/160
 參、一般行為自由的保障與審查/181
 肆、人權或「憲法上的權利」?/193
 伍、結 語/204
第六章 表現自由之界限與違憲審查基準
──司法院釋字第105號解釋評析
 壹、前 言/208
 貳、釋字第105號解釋之問題探索/210
 參、人權之界限/213
 肆、表現自由之違憲審查基準/226
 伍、結 語/241
第七章 集會遊行規制立法的違憲審查基準
──司法院釋字第445號解釋評析
 壹、前 言/244
 貳、集會遊行自由的定位與雙重基準理論/245
 參、違憲審查基準──字面判斷的方法/257
 肆、違憲審查基準──事實判斷的方法/271
 伍、結 語/283
第八章 結社自由與人民團體之命名權
──司法院釋字第479號解釋評析
 壹、背景事實/285
 貳、解釋要旨/287
 參、評 析/288
第九章 結社自由與違憲審查
──司法院釋字第644號解釋評析
 壹、前 言/299
 貳、結社自由的保障與界限/302
 參、憲法判斷的方法/315
 肆、違憲審查基準/322
 伍、結 語/331
第十章 職業規制與保留的違憲審查
──司法院釋字第649號解釋評析
 壹、前 言/334
 貳、工作權的性質與意涵/335
 參、職業自由的保障與規制/352
 肆、優惠性差別待遇與平等/387
 伍、立法事實論/408
 陸、結 論/421
第十一章 環境權
 壹、前 言/424
 貳、環境破壞與環境權/427
 參、環境權之憲法根據/435
 肆、環境權之法理與問題/440
 伍、環境權之法律性格與機能/447
附 錄
 一、「言論自由與隱私權保障」與談意見/453
 二、蘇建和等三名死刑犯刑事案件憲法觀點評鑑意見/461
 三、日本第一個違憲判決──殺直系尊親屬罪違反平等原則/469
索 引/475
 

序言

  正義是世人共同的理念,但何謂正義?卻言人人殊,難有定論。同樣,冷戰結束後,人權已成公認的普世價值,但何謂人權?人權的射程多遠?如何落實人權保障?此類議題一向爭論不休,近年來甚至有愈演愈烈之勢。尤其,隨著時空環境的變遷,在近代與現代思維的交會中,人權問題更加複雜、微妙。

  戰後台灣人民長期受威權統治,無法享有人權的保障。直到20世紀末葉終於出現轉機,經由憲政改革與民主轉型的啟動,台灣人民開始領略到主權者的地位,而人權保障也日益受到重視。問題是,國內受到「寧靜革命」的侷限,加上欠缺「近代」的洗禮,難免出現人權根基不穩的現象。職是之故,當前我國憲法學處於兩難局面,在人權的理論研究及實踐上,不僅要承受現代人權的衝擊,更須追加近代人權的體驗。這是高難度的挑戰,卻也是人權論無可規避的任務。三十多年來,我對於人權領域的探討,無論成果如何,始終秉持此一認知,並以立足近代人權、追尋現代人權為原則。本書的出版,或許可以印證。

  人權研究可從各種不同角度切入,而設有違憲審查制度的國家,其違憲審查機關(無論美國聯邦最高法院、日本最高法院、德國聯邦憲法法院或法國憲法院)的判決,毋庸置疑的,都是最珍貴的素材。本書內容大部分與司法院大法官解釋有關,亦顯示我國違憲審查機關在人權議題上的重要性。既然對象是大法官解釋,則必然涉及憲法訴訟的理論、技術、程序及違憲審查基準等事項。惟技術面與程序面固然重要,於論述與取捨時,仍須立基於人權原理面與價值面的關照,庶幾不至於捨本逐末,因為畢竟後者是關鍵所在。此一傾向明顯反映在論文內容的呈現上,堪稱本書一大特色。

  本書收錄論文十一篇、其中翻譯一篇,除第四章「人權的私人間效力論」係新作外,其餘皆曾發表於期刊、學報或專書。另有短文三篇,分屬與談意見及評鑑意見等,列為附錄。論文前四章屬於總論性質,主要探討人權保障擴大與強化的趨勢,發掘當中蘊含的問題及潛藏的危機,並舉出憲法學面臨的重大課題。後七章為各論,考察對象涵蓋平等原則、一般行為自由、人身自由、表現自由(含集會遊行自由、結社自由)、職業自由及環境權等。各文寫作發表的時間場合不同,文體難免有所出入,茲集結成冊,盡量保持原貌,僅作最小幅度的調整。

  我的第一本論文集《憲法之基礎理論》,深入剖析憲法的概念、個人尊嚴及權力分立等基本概念與原理。第二本論文集《憲法秩序之變動》,係因應憲政改革,對憲法變動的抽象理論加以探討,並檢視歷次改革的利弊得失,尋求我國憲政秩序應有的走向。殷切期待,繼此番以人權為主題的第三本論文集出爐後,計畫中的第四本論文集《立憲主義與民主》,不久即可問世。

  最後,在網路發達、出版事業慘澹經營的時代,元照出版公司不計盈虧,仍然樂意出版這種「硬書」,令人感佩。從編輯到印行,元照出版公司同仁莫不發揮專業精神,盡心盡力付出,在此致上最深的謝意與敬意。

許志雄
2015年10月18日
識於蔚嵐山莊
 

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