中國外資公司設立法律實務

　　外商進入中國投資的第一步是設立外商投資企業，雖然中國官方將外商投資企業分為中外合作、中外合資和外商獨資三種，但隨著2004年中國加入WTO，和開放許多外商准入領域，造成「中外合作」與「中外合資」外商投資企業數量大幅減少，目前實務中外商進入中國投資，設立的幾乎都是外商獨資的外資公司。

　　設立一個既符合外商實際需求，又合乎中國法律規定的外資公司，是外商在中國投資獲利的第一步，但這其中牽涉到中國縱向的省、地級市、縣級市各級政府部門，也須經日後主管外資公司的橫向地方政府單位同意，像是外資主管機關（商務廳、商務委員會、商務局……）、工商行政管理局、稅務局等，唯有設立一個正確又符合外商真正需要的外資公司，走對在中國的第一步，才能確保外商在中國長久的利益。

　　本書以170個主題及「准入與行業」、「類型與架構」、「註冊資本與出資」、「公司名稱」、「註冊地與經營地」、「經營範圍」、「董監事與高管」、「流程與證照」八大篇幅，將外商在中國設立外資企業的問題進行總覽，結合過去十二年設立了超過500家外商公司的實務經驗，為外商在中國設立外資公司所遭遇的問題提供全方位解答。

　　※本書秉持過去服務讀者的立場，提供讀者全新的檢索方式，只要透過富蘭德林官網www.myChinabusiness.com ，讀者以關鍵字進行全文檢索，很快便可找到與關鍵字有關內容及相關對應章節。

作者簡介

富蘭德林事業群

　　富蘭德林事業群擁有律師事務所、會計師事務所及逾百名專業顧問，是極少數有能力同步提供中國「涉外法律、財稅會計、資本市場」三大領域的專業團隊，客戶涵蓋台灣1/4上市上櫃公司，包含台灣第一銀行、彰化銀行、新光產物保險、台灣產物保險、長榮海運、友訊科技（D-Link）、琉璃工房、上海寶德汽車（BMW）、日立（HITACHI）、柯尼卡美樂達（Konica Minolta）等知名企業。

　　富蘭德林自2003年起，即專注於輔導外商在中國股票上市，2007年上海首家外資中國A股上市公司「上海漢鐘精機股份有限公司」、2010年深圳中小板「昆山金利表面材料應用科技股份有限公司」、「蘇州寶馨科技實業股份有限公司」、2011年深圳創業板「昆山新萊潔淨應用材料股份有限公司」及2012年上海主板「怡球金屬資源再生（中國）股份有限公司」皆為富蘭德林輔導在中國大陸掛牌實例。

　　另外，首家2011年中國台商首家回台第一上櫃「昆山聯德精密機械有限公司」、2011年上海首家台商回台第一上市「基勝工業（上海）有限公司」與2012年「鮮活果汁工業（昆山）有限公司」皆為富蘭德林輔導掛牌案例，富蘭德林從中國「上海主板、深圳中小板、深圳創業板」到台灣「第一上市、第一上櫃」皆已有上市輔導成功實例。

◎ 外商投資電子商務法律分析

簡單來說，電子商務是利用電腦技術、網路技術和遠端通信技術，實現整個商務買賣過程的電子化、數位化和網路化。電子商務的出現，使消費者足不出戶就可輕鬆採購到自己所需的商品或服務。而商家則從宣傳、銷售、結算、人員等各方面降低了經營成本，也實現了銷售管道的多元化和營業收入的大幅提高。

對經營者來說，電子商務中有兩個概念比較容易混淆，即網絡（台灣稱網路）商品經營者和網絡服務經營者。根據中國國家工商總局於2010年5月31日頒布的「網絡商品交易及有關服務行為管理暫行辦法」規定，通過網絡銷售商品的法人、其他經濟組織或者自然人，稱為「網絡商品經營者」；而通過網絡提供有關經營性服務的法人、其他經濟組織或者自然人，以及提供網絡交易平台服務的網站經營者，稱為「網絡服務經營者」。對於想從事電子商務的外商來說，首先要分清這兩個概念。

就目前政策來講，外商投資做為網絡商品經營者開展電子商務相對比較簡單。根據商務部於2010年8月19日頒布實施的「關於外商投資互聯網、自動售貨機方式銷售項目審批管理有關問題的通知」（以下簡稱「272號文」）規定，經依法批准、註冊登記的外商投資生產性企業、商業企業可以直接從事網上銷售業務，但應依法向電信管理部門辦理ICP備案手續。也就是說，外商投資貿易公司如欲通過網絡銷售產品，除依法向商務審批部門提交申請增加「網上零售」的經營範圍外，還要向電信管理部門申請辦理ICP備案手續。但企業本質上還是普通的貿易公司，只是增加了網絡銷售這一特殊銷售方式而已，經營範圍通常描述為「某產品的批發、網上零售、傭金代理（拍賣除外）、進出口業務，並提供相關配套服務（不涉及國營貿易管理商品，涉及配額、許可證管理商品的，按國家有關規定辦理申請）」。

另一種常見的電子商務模式，例如淘寶、阿里巴巴，則是利用自身網絡平台為其他交易方提供網絡服務，也就是網絡服務經營者。這種電子商務模式，目前對外商來說還存在一定的限制。依照272號文的規定，外商投資企業利用企業自身網絡平台為其他交易方提供網絡服務，屬於增值電信業務，應向工業和信息化管理部門申請辦理增值電信業務經營許可證。而根據「外商投資電信業管理規定」，經營全國的或者跨省、自治區、直轄市範圍的增值電信業務的企業，註冊資本不得低於人民幣1,000萬元；經營省、自治區、直轄市範圍內的增值電信業務的企業，註冊資本不得低於人民幣100萬元。且同時對於外方投資者有一定的要求，不僅應當具有經營增值電信業務的良好業績和運營經驗，且出資比例最終不得超過50%。

網絡服務經營涉及的第三方支付業務，目前則根本不對外資開放。根據2010年人民銀行發布的「非金融機構支付服務管理辦法」，對於外商投資支付機構的相關辦法，由中國人民銀行另行規定，報國務院批准。這意味著申請第三方支付牌照必須是百分之百內資公司，如有外資成分，則須等待央行另行發布管理辦法。

◎ 外商投資諮詢顧問業法律分析

諮詢業，是個包羅萬象的行業，根據諮詢內容的不同，可以設立不同類型的諮詢公司，如管理方面的諮詢公司、工程方面的諮詢公司、技術類諮詢公司等等。諮詢業是相對比較開放的行業，根據2011年新修訂的「外商投資產業指導目錄」，除了「法律諮詢」屬於限制類外，其他類型的諮詢都應當是屬於允許類的，其中，國際經濟、科技、環保、物流資訊的諮詢還屬於鼓勵類項目。但實務操作中，有些諮詢由於受限於政策變化也會暫時難以申請，如目前外資房地產諮詢公司、證券投資諮詢，基本上是不批的。

由於目前中國還有很多行業受限制，或者有很多的准入條件，實務中，為了間接進入這些行業，有些外國投資者會先設立一家諮詢公司，並以諮詢公司的名義實際從事受限制的行業。比如要設立一家幼稚教育機構，工商部門往往以非營利性而不予受理，而教育部門則提出很高的准入條件，如需要中外合作、須滿足一定的師資數量、場地方面的要求等，因此外國投資者為了避免此類麻煩，往往會改設一家教育資訊諮詢公司來從事。其他比如建築設計行業，由於目前對外國投資者的設計背景和資格要求比較高，因此投資方也會先設立一家設計諮詢公司。但這種打擦邊球的方法存在一定法律風險，外國投資者需要謹慎對待。

設立外資諮詢公司，需要注意以下幾點：

一、設立流程

由於諮詢行業通常不存在前置審批程序，也不像生產企業那樣需要進行環評，因此可以直接向商務主管部門辦理審批，向工商部門辦理執照登記，其所須提交的資料與一般公司的設立無多大差異。如果順利的話，從審批到取得工商執照，一般兩個月就可以完成，甚至有些地方只要兩週就可以。

二、名稱

諮詢公司的名稱通常為「某某諮詢有限公司」，但不能脫離其經營範圍，實務中，審批部門和工商部門都要求公司的名稱與經營範圍第一句表述一致。